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维护大学生就业权益 谨慎签订劳动合同

  • 2021-09-15 21:08:56

  •   嘉宾介绍:

      关长海:高等教育博士后、国家职业规划师、北京高校毕业生就业促进会秘书长曾宪慰:北京市弘嘉律师事务所律师 1995年通过全国律师资格统一考试并取得律师资格,并执业于内蒙古大法扬律师事务所,2003年10月转入北京现代律师事务所,现为北京市弘嘉律师事务所合伙人、专职律师,北京市律师协会“婚姻与家庭法律专业委员会”委员;12355北京青少年法律和心理热线理事会常务理事、志愿者;中国法学会会员(证号:014007);北京劳动法专业资深律师。

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      [主持人]:各位网友大家好,欢迎大家关注本期访谈。本期节目的话题是以3.15 消费者权益日来进行教育维权,维护大学生就业权益。今天来到嘉宾聊天室做客的是北京高校毕业生就业促进会关长海秘书长和就业维权律师曾宪慰来和大家一起聊一聊“大学生就业维权”的话题。

      [关长海]:大家好,我来自北京高校毕业生就业促进会,很高兴今天能够参加这个活动,与大家一起探讨关于大学生就业维权的话题。

      [曾宪慰]:各位网友、现场观众好,我将从法律角度给各位大学生朋友以及已经工作的朋友们提供一些就业维权方面的信息,希望能帮助到大家。

      [主持人]:高校迎接毕业生就业是整个社会关注的焦点,2010年经济回暖,关老师您如何看待今年的就业形势?

      [关长海]:大学生就业历来都是党和政府十分关注的重点,2009年高校毕业生达到611万人,据统计未就业的毕业生大概在80万人左右,就业率87%。2010年整个宏观经济形势确实为广大毕业生提供更广阔的就业机会,今年的高校毕业生总人数将达630万人,加上去年未毕业的大学生,再每年还有中专毕业生高中毕业生还有农村劳动力,整个就业形势还是比较严峻的。

      [主持人]:北京高校毕业生就业促进会在2010年有哪些活动来促进高校毕业生就业?

      [关长海]:就业工作应该说社会方方面面统筹兼顾的工作,也是当前全社会都在关注的问题,从人保系统到民政系统甚至说到卫生公安教育都在积极的为大学生就业做努力,我们北京高校毕业生促进会作为北京市教委北京市一级的社会团体组织,在联合社会各方面力量促进大学生方面还是做了积极有益的尝试。从2006年开始,我们就紧紧围绕着“搭桥为本,诚信为金”的宗会训,在搭桥、维权、立信、调研这四个方面促进大学生就业。首先说北京市教育系统非常注重大学生就业工作,年初时围绕着教育部的工作精神有出台了相关具体文件《关于加强2010年北京高校和科研单位的就业工作的意见》,同时在各高校在学期伊始也采取了各种行动来促进就业。我们北京高校毕业生就业促进会与北京市高校毕业生就业指导中心是统筹合署办公的,我们就业指导中心在毕业生双选会提供就业指导服务方面做了尝试,今年还有近百场的招聘会来迎接大家,地点就在北京大学就业之家。就业促进会主要做的维权立信和调研工作,“315”就到了,这是我们一个传统的权益的保障日,作为潜在的劳动者大学生在这一天来说也是大学生比较期待的节日,促进会会继续建设好首都大学生就业服务的呼叫热线,同时我们在调研方面,比如说首都地区的普通高等教育专业预警机制的研究方面我们也做过一些尝试,这项重大课题其实是为了解决毕业生的结构性矛盾而推出的。相信这些举措的整合联合会形成合力,共同促进好北京地区的毕业生就业工作。今年首页高校的毕业生是21万人,任务还是比较艰巨的,但是我们还是比较有信心跟高校、同学们一起努力来完成好。

      [主持人]:3、4月份已经进入到高校毕业生求职高峰期了,但是咱们许多同学对于找工作过程中存在的协议纠纷没有很好的理解,请曾律师和大家解读一下在签订就业协议后又考取了研究生或公务员算不算违约?如果属于违约的话,学生方面应该承担什么样的责任?

      [曾宪慰]:我简单跟大家说一下,“就业协议”的全称应该是“全国普通高等学校毕业就业协议书”,我们通常称为三方协议,主要明确了毕业生、用人单位还有学校三方面在毕业生就业的权利和义务,以书面的形式来表现,能够解决应届毕业生的档案、社会保险、公积金等一系列问题,在毕业生到达就业单位报到的时候,这个三方就业协议就自动终止了。这个三方协议不是劳动合同而是一个意向合同,也就是说既然他不是劳动合同,就不受劳动法调整而是受民法调整。

      刚才主持人谈到了如果签订了三方签订协议,大学生又考取了研究生或者公务员以后算不算违约?这个体现在三方协议里,如果三方协议中没有约定允许你在三方就业期间可以考取研究生或者公务员,那么就是构成违约了,因为就业协议书一经毕业生、用人单位和学校签署了,就具有法律效力。也就是说只有到了用人单位报道签订正式劳动合同以后,三方就业协议才可以终止,任何一方都不得擅自解约,须严格遵守。如果毕业生签订就业协议的时候,有意向准备考取研究生或者国家公务员可以在就业三方就业协定里进行约定,附一个条件,如果考取了之后不算违约,否则用人单位会在三方协议里进行违约金约定,如果一方违约将需要支付一笔违约金。

      [主持人]:也就是说毕业生在与用人单位签署协议的时候,自己要提出意向,是否准备参加研究生或公务员考试,考上了研究生或者公务员的话,将如何处理。这些都需要大学生自己提出附加条件,而不是用人单位提出。

      [曾宪慰]:对,用人单位肯定不会希望自己的员工因为考取了研究生和公务员离开单位,用人单位在招收应届毕业生的过程中也是投入了大量人力物力和资金的,同时当签订三方协议后,也就等于给这位毕业生预留了一个工作岗位,如果你中途违约,他就不能再针对这个岗位向大学生进行招聘,只能从社会招聘,等于浪费了用人单位的资源,所以用人单位轻易不会允许随意违约。

      [关长海]:是的,我非常同意曾律师的观点。同时我也想给大学生一个建议,因为真正能考上研究生这批同学和用人单位所需要的员工有很大的交叉度,另外一个方面它存在时差,考研一般在一月份,而签约在前一年的9、10月份,学生出于不愿意放弃好的工作机会签约。我给同学的建议是两点:第一要诚信签约,第二要诚信履约。诚信签约的概念是,你在签约前一定要明确告诉用人单位你要考研或公务员。三方协议是教育部统一印制的,各省市略有改动,在协议下方有“是否考研”、“是否考公务员”等选择项目,请同学们一定要要如实填,不要担心说如果考上了会怎么样,或者因为这个用人单位就不接收我等等,我相信你如果已经做到了签约这一步,你应该主动展现诚信这一面,用人单位也会欣赏你的这种坦诚,同时如果是真正吸纳人才的用人单位也会为你保留工作机会,这样以免为将来埋下隐患。第二个诚信履约,如果今年3月份研究生分数公布了,相当一部分人将面临这个问题,你要第一时间及时通知用人单位,按照合同去用人单位拿回你签的三方协议,按照这种民法的约定是可以将三方协议重新交给学校,再领一份新的三方协议,这样处理也展示了咱们诚信大学生的风采。当然即便你考上研究生还是可以选择不去读研继续工作。所以诚信签约和诚信履约非常重要,希望各位大学生谨记。我再补充一点,一定要多加关注三方协议和劳动合同区别,比如说时效性,从你在校期间到用人单位工作之间是有效的,当劳动合同签署以后三方协议自然就终止了,所以三方协议中的必备条款,在很多城市的人事保障局的网站上都应该有规范性的样本,大家可以下载来参考。

      [主持人]:刚刚曾律师从法律角度为大家做了一个透彻分析,同时关老师给为同学们提出了两个建议,即诚信签约、诚信履约,希望能给广大即将毕业的学生以帮助。接下来我们想请曾律师就劳动合同方面给大家普普法,请问在签署的劳动合同必须包含哪些内容,签劳动合的过程中我们应注意哪些问题?

      [曾宪慰]:好的,首先我们讲一下劳动合同中必须具备的内容。根据我国劳动合同法规定,劳动合同可以分为两部分构成,必备条款和备选条款。必备条款的含义就是合同中必须具备的条款,如果缺少其中之一,这个合同都将被视为无效合同。在劳动合同法17条有规定劳动合同必须具备以下条款:第一,用人单位的名称、住所、法定代表人或者是主要负责人的姓名。第二,劳动者的姓名还有住址,居民身份证号。在合同中填写身份证号也是新劳动合同法出台后的新增项。第三,劳动合同的期限。那么合同期限主要分为固定期限、无固定期限以及完成一定工作的期限,类似于这种临时性的工作的人,劳动合同中必须得明确。如果没有明确期限应该视为无固定期限,不论签一年、两年或三年,都必须有起止日期。第四,工作内容和工作地点。工作内容应该体现在劳动合同中,比如这次招聘你是什么岗位,具体负责内容,然后明确的工作内容还有工作地点。工作地点也很重要,劳动合同中必须规定劳动地点,否则很容易产生纠纷。比如,合同中约定了工作地点在北京,有一天单位要把你调到深圳,你可以不接受,因为合同中已经约定好工作地点,你变更了我的工作地点属于用人单位违约。第五,工作时间还有休息。工作的时间我们知道是每天8小时的工作制,每周不超过40小时。但是有些单位就会特殊一些,不是按规律的8小时,周一到周五上班。又比如我们都是朝九晚五,可能有些单位比较特殊,早上8点上班,提前了一小时下班,这些都在劳动合同中约定。第六,劳动报酬。这对于每个劳动者都是非常重要的也是比较关心的,劳动报酬应该明确的写在劳动合同中。有一个问题特别提醒一下大家,在以往我经手的案子里,见到过用人单位签订劳动合同,关于劳动报酬写的是不低于北京市最低工资800元,这对于劳动者是很不公平的,同时在今后给劳动者带来很多潜在的麻烦。第七,社会保险。国家规定用人单位必须为员工缴纳社会保险,也就是我们通常说的五险一金,其中包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育险和住房公积金,医疗与工伤可以放在一起,实际上三险一金也对。住房公积金也是一个强制缴纳的项目,如果不缴纳用人单位就违法。现在很多用人单位都会在社会保险上给做文章,作为大学毕业生签订合同也是一个注意事项。第八,劳动保护和劳动条件。劳动保护作为普通工作不显得十分重要,但是有些特殊行业,比如有毒有害、高温高压这些行业,从事像机械类的、海上作业、航空等比较危险的职业,这一点尤为重要,有一个典型案例是09年关于开胸验肺的新闻相信大家都看过,这个就是从事有毒有害的工作,所以劳动保护对于劳动者是很重要的。第九,弹性条款。法律法规规定的其他条款就是弹性条款,这一项就交到劳动与人力资源保障部具体实施劳动法过程中还会出现新问题,在具体制订新的规定,以上谈的这9点就是劳动合同必备条款。

      另一方面是备选条款,其中包括第一是试用期。我们大家知道去每一个用人单位都会约定试用期,法律规定试用期必须在劳动合同里约定,同时试用期单独约定只允许在劳动合同中约定试用期,在试用期内签订试用期合同,转正之后再签订正式合同属于违法行为。如果单独签订一个试用期合同,法律把它视为劳动合同。法律还规定三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月,也就是说用人单位与劳动者签订一年的劳动合同,那么只能约定一个月的试用期。以前我在公司工作的时候,就遇到过签一年合同被约定了三个月的试用期,但当时因为没有劳动合同法的规定,当时只有北京市一个相关条例有提及但不明确,所以现在很多用人单位都是一年的合同三个月试用期,这次劳动合同法颁布实施以后,明确规定了签订一年劳动只允许一个月的试用期,超出一个月都是违法。当然法律还有规定不管你签订多长期限的劳动合同,试用期都不能超过6个月,超过6个月也是一个违法合同。 第二个备选条款是培训,也是对于刚毕业的大学生有些单位要进行培训,这个培训分为两种一个是单位内部培训,也就是常说的上岗培训,学习了解公司的环境、文化及理念,这些都是不收费的必备培训。还有一种培训是约定把你送到专业培训地点进行培训,这种培训是由单位出资,就有可能牵涉到你跳槽的违约金。上岗培训是不得约定违约金,如果单位以劳动者参加了上岗培训为由收取违约金,属于违法行为。那么法律上可以约定培训合同,但是承担违约的培训就是专项培训,甚至有些是送出国外回来以后再为企业服务。第三个备选条款为商业秘密和近业禁止。两者有一定区别,不论签不签订条款或商业秘密保密协议你都必须保守商业秘密,商业秘密保守是每个劳动者的义务。近业禁止则是指你在公司从事很重要的岗位,如果你离职后去同行业其他公司工作很可能会给公司带来损失,因此有的公司会针对内部某些职位以及特定岗位的员工进行近业禁止约定,离开公司后两年内不能在同行业任职。但是希望大家明白,不论签不签这些条款,都不能泄露公司的商业机密。比如你要是在一个公司从事科研工作,在职期间会掌握一些数据或者很重要的尖端技术,那么公司虽然没跟你签订保密协议或近业禁止协议,这只表明你可以在同行业工作,关于商业秘密是必须保守的,保守商业秘密是每个员工的法定义务。如果没有进行近业禁止约定公司就不能约束员工跳槽之后去同行业其他工作工作。还有一点必须给广大毕业生说明,近业禁止协议可以签订,签订之后用人单位有义务给该员工支付近业禁止补偿,简而言之就是公司让我两年内不在同行业工作,就必须给我补偿,否则我是不受近业禁止条例的约束。补偿是在离职时签,协定近业禁止最长时间不得超过两年,关于近业禁止补偿金也是由双方在劳动合同中进行约定,我记得只有北京中关村做为一个指导地区出台了一个保护条例,规定近业禁止补偿不得低于工资的50%。因此需要提醒广大毕业生,近业禁止协议或是保密协议是附带条款的,在签订的时候要慎重,你觉得近业禁止补偿值不值得限制你两年不在同行业发展,如果不值得就不要签。

      [主持人]:那么在我们签订劳动合同时要注意哪些问题?

      [曾宪慰]:刚才还有一点补充说明的就是,大学生如果毕业之后签订劳动合同时必须注意很重要几点,这也是给今后自己维权带来便利的几个方面:第一,在签劳动合同时必须遵循的是自愿平等的原则。就是你在用人单位给出劳动合同后,必须仔细全面把内容看清楚,当然劳动合同北京有固定的版本,但是有些用人单位也有自己的版本。经常有用人单位拿出一份空白劳动合同交给大学生,让其签字,而咱们很多同学也是急于谋职,也不看合同中存在的空白,直接在落款处签字两份全交给了用人单位。那么发生纠纷以后作为员工手头没有任何证据,而用人单位可以随时把两份空白劳动合同中的所有空给你填了,从法律角度来讲你是一个有独立民事行为的人,上面有空你不看不填写如果你签字视为对上面的认可,对于这种情况维权很难,也不能受到法律保护。第二,签订劳动合同要符合法律规定。也就是说有些用人单位约定的条款可能不符合法律规定,当然这些条款用人单位就是规定上了法律也不会保护的,而你签了字也不等于你认可。比如说,有些公司规定发生工伤我们公司概不负责,或者是在公司在职期间不允结婚,如有发生立即开除,你就算签字认可了,这些违法条款也是不成立的。第三,劳动合同必须书面。如果没有书面的劳动合同在今后维权过程中会产生很大的麻烦,虽然现在劳动合同法规定,如果用人单位不签订书面的劳动合同,会对它进行双倍工资的惩罚,但是前提你得证实你是这个单位的员工,如果没有书面劳动合同又没有其他证据证明你是公司的员工,光靠嘴说,是不受法律保护的。至少你得要有证据证明你跟公司有事实劳动关系,劳动仲裁委员会才会受理这项仲裁,否则你连案都立不了,更不用谈维权了。除了劳动合同是最好保护劳动者维权的证据以外我们还有工作证、工牌,最好有公司加盖的公章,还有工资条、工资卡,用人单位将工资直接打入你的工资卡这也是证据,还有公司的销售合同等等,比如你是一个销售人员,经常代表公司销售合同去,你是作为客户代表签字,那么这个也是你的一份证据。如果公司没跟你签订书面的合同,你又不好意思跟公司提出来,不愿意跟公司闹翻,那么就需要平时保留一些你是公司员工的相关证据,以应对今后双方发生争议的情况。第四,约定劳动时间。有些公司约定就是每周工作6天,实际上这种约定本身就是违法的,其中一天是加班,约定之后公司必须支付加班费,当然还可以调休,第五,工资约定。目前有些单位在劳动合同上与员工约定的工资为每月2000元,实际上在做工资时,把2000元拆分了,基本工资800,绩效工资500,加班费300,其他补助400,正好把这2000元凑齐了。你主张加班费的时候,每个月都有四个周六加班,你没支付我加班费,公司会拿出明晰,加班费支付了,这种情况在我接的案子中就有出现过。周六上班,实际上又没给调休,但是现在争议的时候,公司拿出工资明晰,上面确实有加班费,而这明显就是一个陷阱。关于工资的另一个陷阱,原工资应是4000元,但在劳动合同上写的是2000元,用人单位说另外2000元会以现金的形式补贴你,确实工资卡里2千,现金领2千,对你的月收入没有影响,一旦发生纠纷,问题就出来了,法律看的是劳动合同上签订的工资数额,如果用人单位违法解除劳动合同就要支付赔偿金,一般是经济补偿金的两倍。此时你的经济补偿金的标准是2000元,你的补偿为4000元,而此时你说每月工资是4000元,双倍补偿应该是8000元,但没有证据。因此请各位大学生在签署劳动合同时一定要仔细看清楚合同中的条款,以免产生纠纷后对今后维权不利。

      [主持人]:谢谢二位老师的分享。暑期是大学生打工、实习的好时期,每年暑期各地几乎都会发生大学生打工实习期间与用人单位发生纠纷的事件,大多数学生都因为未签订劳动协议或合同部而无法维权,此时我们的大学生该如何保护自己的合法权益呢?

      [曾宪慰]:打工期间不属于劳动法调整的范围。未毕业大学生不能作为一个合格的劳动者应聘到用人单位,法律规定暑假期间企业与打工的在校大学生是受民法调整的雇佣关系,双方也不会按照劳动法给你缴纳保险或者是按照所谓的8小时工作制,当然大学生在暑假期间打工去的也是一个正规单位等等,但是不能受到劳动法的保护,只有毕业之后才可能走上正式的工作岗位。

      [关长海]:刚才曾律师其实在后半部分已经就签约当中要注意的问题做了很详细的阐述了,主持人刚才提到暑期大学生打工期间,我对这个问题还是比较关注的,因为中国高校每年的毕业生大概在600万左右,但实际暑期参与实习的大学生却更多,道理是这样子,因为现在就业难,用人单位要求大学生有工作经验,即便没有工作经验也要求有实习经验。因此大学生受职业规划影响,积极利用暑期寒假寻求社会时间和打工这样一个机会,以中国特色这种寒暑假的惯例来说,暑期更为居多。那目前看我们中国教育网这个命题提出很有意义,其实我在过去经历过程当中,感觉大学生实习过程当中存在很多困惑也有很多的风险,这里面就面临什么?比如说常常见的陷阱,比如说在暑期期间陷入这种短期的传销的陷阱,而不是营销促销,还有暑期实习面临安全的隐患等等。然后还有你来实习可以,作为我们公司来说需要有公司形象你需要添置我们的工服,这些常见的是一种劳动当中所常见的陷阱都会延伸到暑期实习当中,我们给大学生的建议,在暑期实习的时候首先要擦亮眼睛要注意用人单位的选择。同时要注意两个方面,要根据你的专业,根据行业选准未来的职业方向,这样的话做社会时间和暑期实习,对今后择业很有好处。第二要甄别真假陷阱,你可以通过网站,你可以通过工商部门查询。异地实习的更要关注这些问题。如何有问题的话,该怎样保护自己的权益,平时的时候要搜集证据,一定要跟用人签订实习合同。关于暑期大学生实习这些我就介绍到这儿。

      [主持人]:好的,非常感谢二位嘉宾。我们再出一个问题,比如说见习期间工资标准大概在什么范围?我们的大学生可以接受?

      [关长海]:这个命题是见习期工资标准怎么办?其实见习期是国家机关、事业单位部队往往采取见习期这个规定,这个在劳动合同法规定。还可以约定试用期,这个命题关于试用期的工资和见习期的工资,应该是你正式合同80%,当然可以给到90%,如果低于80%,代表用人单位的违法劳动合同法的行为。

      [曾宪慰]:我补充一下,说到见习期,只适用于国家机关、事业单位,分到这些单位有一个见习期,不适用公司,如果是跟公司签订了三方协议去了,公司不得约定见习期。所以这个见习期跟试用期是有天然区别,现在很多企业单位也是跟大学毕业生签订见习期一年是变了法骗人,你是企业不需要见习,只需要用试用期和劳动合同期,所以在市场招聘的时候,有一些用人单位用见习期来混淆试用期。这个试用期刚才说到了,试用期如果签订一年劳动合同试用期不超过一个月,如果一年以上不满三年的,就是不满三年的劳动合同不得超过两个月,如果签订三年以上或无固定期限合同最长不得超过6个月。不管岗位的变动,试用期只允许约定一次,试用期工资就是书面劳动约定的80%,试用期只允许在劳动合同中规定,劳动合同约定你的工资是2千,试用期工资不得超过1600,北京地区最低劳动工资是800,工资待遇不低于这个就不违法。试用期工资还要说到一点,这次劳动合同法规定同岗同酬这个很重要,虽然以前也有,但是规定不明确,同样招聘了一个同一岗位的人员,可能因为招聘的时候在谈薪水的时候,给的价钱不一样,这个事情经常有,就是在,我们每个人在应聘的时候,跟人力资源谈薪酬的时候,他也是能压低就压低,而且公司规定不允许员工之间打听薪酬,你会发现干的同样的工作你们的工资不一样,这个可以要求同岗同酬。如果最低工资800,你缴纳社会保险不能从这800里出。缴纳完社会保险扣掉个人得到部分必须实得的必须不能低于800。现在很多用人单位会在试用期做文章,试用期做了白用期,这一点必须提高自己的防范意识,试用期满了就是进入了劳动合同的正式期限,有些人说了,一个月试用期之后单位还没给我转正,不需要单位给你转正,你已经自动进入实质劳动用人期限。在最后一天,经过我们适用你不合格,第29天找你谈到,你可以走人了。适用期间用人单位必须解雇,但必须出示证据证明。这个举证的责任就要交给用人单位,你这一个月期间你的考核或者你的销售没有达到我们约定的数额,去自己主张才可以,这样一来并不是试用期就可以白用。使用期有些人认为,是不会上社会保险只有转正才可以上社保这个也是违法的,劳动法规定,只要建立了劳动关系必须缴纳社会保险。也可能你工作20天,因为不合格被单位解除了,但是20天的保险工作单位必须予以缴纳,否则的话,用人单位也是违法的。

      [主持人]:好的,刚刚曾律师讲的非常详细,那么毕业生在就业签约时,就业过程中出现上述的纠纷,我们大学生应该从哪些方面来维护自己的合法权益?

      [曾宪慰]:无论是在试用期间还是试用期满之后,我们都可以来维权。主要是两个方面。第一向劳动监察部门举报,每个区劳动局都有监察大队,遇到所有侵权行为都可以向他们举报,当然还有一个渠道就是申请劳动仲裁,每个区也设相应的劳动仲裁委员会来为劳动者进行维权的,当然这两各机构是行政执法机构,劳动仲裁委员会,我们在法律上称为准司法机构,它不是正规的司法机构,他会裁决完双方不服就进入到法院诉讼程序,但是这两个部门我们有一个侧重点,那么遇到用人单位没缴纳社保,情况我们主要还是向劳动监察部门举报。没有签订劳动合同你可以向劳动监察部门举报。劳动监察部门惩罚只是行政处罚,你要求双倍工资赔偿维权最好途径是申请劳动仲裁,前提我刚才说到了就是平时相关的证据保存好,你没有签订劳动合同,就要保留其他你跟用人单位确实存在劳动关系,我们找劳动仲裁委员会,能够证实,劳动仲裁委员会会支持两倍工资的补偿。所以大家只要把证据保留好,这个维权还是比较容易。 关于实习期和实习期满维权途径我就简单说这么多。

      [主持人]:接下来我们进入回答网友问题的环节,刚刚曾律师提到签三方协议后大学生违约的情况,那么签订三方协议之后,如果单位拒绝接收大学生,算不算违约,大学生如何应对这个问题?

      [关长海]:刚才网友提出很多问题,也表示网友对这个选题关心。我们三方协议,主要是高校方、用人单位方和大学生方,这三方承担有一定责任和义务的,现在我们往往要求毕业生应该是诚信签约,诚信履约,但在现实情况中用人单位出现违约问题。其中常见的有两种情况:第一种情况,比如国内的一所知名高校中一些比较优秀的学生,在08年十月份的时候由深圳的一家企业过来面试,几位优秀的选手签订了三方协议,于是这几个学生就比较安心的去完成剩余的校内学习任务,实际上他们没有去考研或者考公务员也没有参加再次择业,有很多好的机会也不为所动,因为要诚信签约。09年的春天的时候,由于金融危机这家企业进行了内部裁员,未进门的这几个学生就被一纸休书拒绝进入这家企业工作了。还有一种情况,学生已经签约了,但是在单位试用期未满因为各种原因就被裁了。面对这种情况,学生们很无助也很无奈,自己错过了很多黄金的择业时机,也付出了很大的择业成本,那么怎么办?实际第一种情况中我举的这个例子,就有得到了一个相对较好的处理,情况发生后,这五位学生积极跟老师反映,学校老师跟学校就业指导中心反映,这所学校也是比较知名的搞笑,情况也得到了这个集团高层的重视,最后校方与学生共同出面,要通过法律渠道来解决这个问题,后来这家企业的相关高层第二天就飞到北京,给每个学生大概5千元的违约金,学校又反过来教育学生再重新择业,后来这个事情也算是比较圆满的解决了。通过这个案例可以总结一下,我们的这些学生在择业过程中,往往都是弱势群体,所以我给大家提几个建议:第一,擦亮眼睛,选择好的企业。第二,选好之后要认真的签订三方协议书。这份协议书也是能够保证你从学场到职场的重要文本文件。一旦出现问题首先第一时间跟校方取得联系,不建议直接找企业方面,争取在协商的框架下解决问题,取得完满结果,如果是实在不能够用人单位工作的话,要及时的转变思维,积极的去再拓展就业的市场再为自己的就业赶紧再找一份妥当的工作,应届毕业生时间非常宝贵,在规定时间内必须要离校所以这一点非常重要。当然不排除个别用人单位确实是恶意违约,我们建议高校协同学生寻求法律途径,对其进行制裁。同时,以北京为例,北京高校毕业生就业促进会的网站上即就业维权网也愿意给这些不负责任的企业予以公示曝光,以免更多学生上当。

      [主持人]:这里还有一位网友是这样说的,有些单位续约的时候只给一份简单的通知单,这样做是否违法,这个问题我们有请曾律师给大家来解读一下。

      [曾宪慰]:自2008年1月1日起新劳动合同法颁布实施之后对劳动合同就有明确仔细的规定,用人单位与劳动者必须签订书面劳动合同,这个书面劳动合同刚才我已经谈到了,必备条款有9项,还有一些备选条款,必备条款缺少一项都属于无效合同。刚刚网友提到的如果只是一个续约通知这个不视为书面劳动合同,它只是一个意向,在民法上叫做邀约,也就是用人单位提出要继续履行劳动合同要延期,延长劳动合同期限,是否同意由劳动者选择,那么劳动者同意之后双方才能继续达成新的劳动合同,这才叫劳动合同,这只是用人单位一个邀约才需要劳动者进行承诺,只有邀约和承诺都有了才能达到劳动合同协议。

      劳动合同续约的要求,劳动合同法规定了,合同期满后,用人单位提出续约合同,如果劳动者拒绝了,用人单位不再给你补偿了,用人单位不给你签合同了,用人单位需要按照工作年限每一年给补一个月的经济补偿金,这一点是在以前的劳动法中没有,以前劳动法规定,合同期满了你走就走,单位不用支付费用,赔偿费用只是炒鱿鱼,新的劳动法颁布了,劳动合同满了,用人单位不再给你签了这个也要支付经济补偿金,工作满一年一个月,超过六个月不满一年的按照一年计算,不满半年的按半个月计算工资。如果是劳动者不签当然不用给补偿金,如果用人单位不签是要补偿的。用单人单位只是发了一个邀约而不签劳动合同,劳动合同期满以后,则形成事实劳动合同关系。如果用人单位有证据证明是劳动者不愿意签劳动合同,那应该是及时终结劳动合同,否则会给用人单位带来麻烦。另外一方面如果发生纠纷,劳动合同期限满了,双方没有在新的劳动合同,双方只是继续延续以往的事实劳动关系,发生纠纷以后,劳动者维权的话,双方的权利义务都可以参照原来的劳动合同上注明的权利义务相当于延续下来,对于劳动者维权来讲,头一份劳动合同也是很有利的。

      [主持人]:好的,曾律师,还有一个这样的情况,这个问题是针对在职人员的,在职人员在公司里在做,公司是集团性质的,下面又成立一个新的公司,要把职员的档案转到新公司的话,对于劳动者是属于一个什么样的情况,是否支付一定的赔偿费?

      [曾宪慰]:这个问题提得非常好,也是当前很常见的问题。这一点我在前两年遇到过,因为当时劳动合同法出台之后没有配套实施细则对于这个问题劳动者吃亏了。我曾经代理过一个这样的案例,某公司是一个集团公司,我们都知道集团公司它不是一个独立的法人,集团本身不是一个独立的机构,是把下面若干公司整合一下,他本身不是在工商局注册的法人单位。有些集团公司是集团,但是有些集团不是一个公司,下面都是子公司,集团在里面有控股或者投资,经常是把员工从这个公司调到那个公司,员工自己总以为是内部调动,所以从不计较到底是在哪个公司,认为相当于从业务部门调掉了企划部门,实际上从法律上认为,从下面的汽车销售公司调到汽车租赁公司,这是两个不同的公司,劳动者一定要清楚这一点,这两个公司虽然是同一个老板,但是两个公司是两个独立的法人单位,从工商局领取了两个独立的工商执照,从这个公司调到了另一个公司就意味着进入了一个新单位,建立了新的劳动关系。再次之前劳动者因为这个经常吃亏,调去新单位之后因为没有证据,通常就被认为是前一个公司的事情不关我后一个单位的事,因为你从销售单位到汽车租赁公司,前面的事情我不管。新劳动法出台之后,又出台了一个关于实施劳动法的细则,上面明确规定,非因劳动者原因更换单位视为劳动年限的延续。也就是说,你原来在集团下面的汽车销售公司,到了汽车租赁公司是因为公司调整,这个视为劳动关系的延续。后一个公司也要接手前一个公司的年限,这个年限是不能被删除的。或者是前一个公司应当将工作年限折算成经济补偿金与劳动者协商解除了劳动关系之后,再与新公司签署新的劳动合同。

      虽然新的劳动法有了这样明确的规定,我在这里还是要提醒广大网友和大学毕业生在,就业的时候在离开一个公司之前,不管是一个老板下面的几个公司,这些公司都是独立的,在离开这个公司调配你到另一个公司之前,一定要跟前一个公司算清楚或者和后一个公司算清楚,我现在到汽车租赁公司,应要求在劳动合同中的空白条款中加上我原在销售公司的年限应继续延续,这样一来你的劳动合同拿出之后就无须举证就明确说明了,避免你前一个公司没有合同或者有合同你丢了你又说不清楚,那么到了新公司了只有一年的年限,前面的工作年限又无法举证,后面一个公司又赖帐,在遇到类似集团内部公司相互调动的时候,跟前一个公司算清账或者跟后一个写清年限延续的事情,避免吃亏。

      [主持人]:即将毕业大学生和在职人员在求职过程中需要谨记的注意事项有哪些?

      [关长海]:对于2010年很多同学都要走向工作岗位,在择业当中我建议大家增强四个意识:遴选意识、法律意识、证据意和维权意识。第一增强遴选意识。找到好工作,工作才快乐。如何选择积淀于教学和工作的实践,以及老师对你的帮助和学校对你的支持,第二增强法律意识。建议大家多关注《就业促进法》和《劳动合同法》两个法律,两个法律都是08年1月1号开始正式实施的,第三增强证据意识。刚刚曾律师已经给大家做了很多解释和建议。第四增强维权意识。也就是行动意识,当自己的权益受到损害和侵害的时候,要勇于举证,勇于维护自己的权益,因为这不单单维护的是个人的权益,更主要是我们在以自身之力在我国的民主法制进程当中也在做一种贡献和建设。就业之路的维权还任重道远,但是作为我们大学生网友还是建议大家广开思路,到祖国的四面八方去,到祖国最需要的地方去找到一份好的工作。

      [曾宪慰]:我祝愿每个大学毕业生在毕业之后就业大家都心情很急迫这一点可以理解,但切忌操之过急。首先,在选择用人单位时一定要慎重,现在互联网时代对于某一个单位的考察有很多途径,可以在网上一搜有很多正面或负面的报道和评价,大家可以作为参考。也可以找一些曾经是这个公司离职的员工听听他们的看法,还有一个就是最重要的去工商局查一下,或者登录北京工商网查一下那个公司是不是注册了。因为没注册这个公司不叫公司,他也不是用人单位你更不是劳动者,你们之间只受民法保护,不受劳动法保护,维权就很麻烦。另一种情况是,在公司筹备阶段入职,但因为他筹备期不具有招聘用人的资格,所以这个主体很重要,用人单位必须是经过工商部门注册备案过的正规公司。其次,是大家在签订合同的时候,一定要不要签空白合同,合同内容要仔细看,慎之又慎,对于条款你可以推敲,那么不能说单位拿来合同你就看,你可以要求单位给你一天或两天的考虑期,你把这个条款意见向律师咨询或者其他懂劳动法专家们咨询,去掉有些不适合的条款,这样避免工作之后遇到麻烦。第三个毕业生在找到工作之后遇到纠纷也不能认倒霉,我们要相信法律,要注意平时要搜集一些证据,在入职的时候没有劳动合同或者你加了班以后,没有证据证明加班,只是公司让你加班,今后主张加班费又没有证据,要保留能够证据你加班的证据。所以大家要从几个方面来提高自己的维权意识。

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